Гражданско-правовой договор вместо трудового: как налоговики выявляют подмену

Елена Карсетская — юрист, эксперт по трудовому праву. Автор многочисленных публикаций в профессиональных изданиях. Автор книг «Трудовые книжки», «Сокращение штата», «Прием и увольнение работников», «Локальные акты организации» и других.

• Реестр работодателей, у которых выявлена нелегальная занятость
• Признание гражданско-правового договора трудовым
• Какие документы, помимо самого гражданско-правового договора, проверит налоговый орган?
• Работа с самозанятыми как индикатор риска

В последнее время контролирующие органы всё чаще проверяют правомерность заключения с физическими лицами гражданско-правовых договоров (ГПД), предметом которых является выполнение работ, оказание услуг. В 2025 году Роструд начинает вести реестр работодателей, у которых выявлена нелегальная занятость. Информация реестра будет общедоступной. В статье поговорим о том, как работодателям не попасть в этот реестр.

Реестр работодателей, у которых выявлена нелегальная занятость

С 1 января 2025 года начали действовать Правила ведения реестра работодателей, у которых выявлены факты нелегальной занятости, утверждённые постановлением Правительства РФ от 27.12.2024 № 1927.

Реестр будет вести Роструд на своём официальном сайте (https://rostrud.gov.ru). Эта информация будет общедоступной, поэтому и потенциальные работники, и иные заинтересованные лица смогут в любой момент узнать, нарушает ли компания трудовое законодательство в рамках оформления трудовых отношений.

Отметим, что к нелегальной занятости в целях ведения реестра относятся ситуации, при которых работодатели:

• отказывают работникам в оформлении трудового договора;
• заключают гражданско-правовой договор вместо трудового.

Запись в реестр будут вносить после того, как работодатель будет привлечён к административной ответственности на основании части 4 статьи 5.27 КоАП РФ, а именно в течение 3 рабочих дней с даты вступления в силу постановления о привлечении к административной ответственности. Роструд поясняет, что в реестр будут внесены те компании, постановления в отношении которых вступили в силу с 1 января 2025 года.

И в течение года запись о том, что работодатель допускает в своей компании нелегальную занятость, будет присутствовать в реестре.

Признание гражданско-правового договора трудовым

ГПД может быть признан трудовым договором по требованию работника. Работник (формально – исполнитель по гражданско-правовому договору) может обратиться с таким требованием непосредственно к работодателю или в суд.

Между тем, инициатором признания ГПД трудовым договором может быть и налоговый орган. Отметим, что налоговиков интересуют , в первую очередь, гражданско-правовые договоры с самозанятыми гражданами (плательщиками налога на профессиональный доход). При сотрудничестве с самозанятыми налоговая нагрузка значительно ниже. Так, сами самозанятые, работая с организациями, уплачивают налог на профессиональный доход по ставке 6%, НДФЛ не уплачивают. Организации, в свою очередь, не начисляют на выплаты страховые взносы, что приводит к значительной налоговой экономии.

Поэтому налоговые органы прямо заинтересованы в выявлении фактов неправомерного заключения ГПД с самозанятыми гражданами и в доначислении налоговых платежей.

Основные сведения, по которым налоговые органы выявляют факты трудовых отношений, ФНС России сформулировала в письме от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674.

Итак, о наличии трудовых отношений свидетельствуют следующие факторы:

1. В договоре указано не разовое задание, а обязанность исполнителя лично выполнять трудовую функцию (определённого рода работу).
2. В договоре нет информации о конкретном объёме работы, поручаемой исполнителю.

Отметим, что, когда имеет значение не конечный результат выполненной работы, а сам факт работы, – это свидетельство наличия трудовых отношений.

1. Договор предусматривает ежемесячную оплату в одинаковом размере, неизменную в течение продолжительного времени.

Фактически имеет место повременная оплата труда, а это признак заработной платы.

1. Договор предусматривает организационную подчинённость исполнителя: выполнение требований ПВТР, распоряжений работодателя, обеспечение необходимыми инструментами.
2. Договоры постоянно перезаключаются и, как правило, заключаются на год.
3. Договор предусматривает материальную ответственность или с исполнителем заключается отдельный договор о материальной ответственности.

Здесь надо отметить, что на лиц, работающих на основании ГПД, трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, по общему правилу, не распространяются (письмо Минтруда России от 06.11.2024 № 14-6/ООГ-6392). А договор о материальной ответственность является элементом трудовых правоотношений.

1. Централизованное предоставление отчётности в налоговый орган в один период как по работникам компании, так и по лицам, работающим на основании ГПД.

Рекомендуем проверить ваши гражданско-правовые договоры на предмет того, не содержат ли они указанные выше условия.

Какие документы, помимо самого гражданско-правового договора, проверит налоговый орган?

В числе документов на проверку:

• кадровые документы (графики работы, графики отпусков, документы о направлении в командировку);
• договоры о полной материальной ответственности;
• документы по выплате заработной платы;
• документы компании по хозяйственной деятельности (проверят, подписывал ли исполнитель накладные, счета-фактуры, путевые листы и т.п.);
• различные журналы – по охране труда, по пожарной безопасности, проведения медицинских осмотров и т.д. (такие журналы работодатель должен вести только в отношении работников).

Также, по мнению налоговых органов, факт трудовых отношений может подтвердить оформленный пропуск на территорию работодателя. Но здесь возникает логичный вопрос. Если в компании предусмотрен пропускной режим, как попасть на её территорию без пропуска? То есть, оформление пропуска исполнителю по ГПД для прохода на территорию организации выглядит вполне логичным действием. Тем не менее, данное обстоятельство налоговики относят к доказательствам трудовых отношений.

В письме от 11.11.2024 № АБ-4-20/12835@) ФНС России также указывает, что к критериям подмены трудовых отношений можно отнести следующее:

• самозанятый получает от организации значительную часть своего дохода;
• самозанятый работает по ГПД в организации, связанной с бывшим работодателем, или у бывшего работодателя.

Работа с самозанятыми как индикатор риска

Приказом Минтруда России от 30.11.2021 № 838н утверждены индикаторы риска, которые могут свидетельствовать о нарушениях трудового законодательства. При получении информации о том, что в компании имеют место факты, отнесённые к индикаторам риска, трудовая инспекция может провести внеплановую проверку.

С 2025 года к индикаторам риска относится сотрудничество компании с более чем 35 самозанятыми гражданами, при одновременном выполнении следующих условий:

• доход самозанятых составляет более 35 000 руб. в месяц;
• сотрудничество длится более 3 месяцев;
• от организации самозанятые получают 90% и более своего дохода.