Марина Климова - налоговый консультант, преподаватель ИПБ России, Палаты налоговых консультантов. Опыт консультирования более 20 лет. Автор более 70 книг и более 200 публикаций по проблемам налогообложения, бухучета и трудового права, включенных в различные правовые базы. к.э.н.
Сверхурочной считается работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для сотрудника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учёте рабочего времени – сверх нормального числа рабочих часов за учётный период.
Не считаются сверхурочной работой только переработки сотрудников, которым установлен ненормированный рабочий день. Для остальных ст. 99 ТК РФ устанавливает правила привлечения к сверхурочной работе. А вот за правила оплаты отвечает ст. 152 ТК РФ.
Если прямо сейчас заглянуть в ТК РФ и прочесть часть первую этой статьи, мы увидим, что сверхурочная работа оплачивается за первые два часа не менее чем в полуторном размере, за последующие часы – не менее чем в двойном размере.
Логика этой нормы в том, что при переработках сотрудник испытывает бОльшую, чем в нормальное рабочее время физиологическую и психоэмоциональную нагрузку, вызванную переутомлением, не может распорядиться по своему усмотрению своим временем отдыха и поэтому достоин компенсации в виде повышенной оплаты. Но, согласитесь, из приведённой формулировки не очень понятно, что подразумевает оплата в полуторном или двойном размере. Размере чего? Часовой тарифной ставки (часовой ставки оклада, сдельной расценки), приведённой к часу заработной платы?
Структура систем оплаты труда у разных работодателей может очень сильно различаться. Сейчас очень модно играть с соотношением окладной и премиальной частей зарплаты и вполне может получиться так, что если доля оклада в заработной плате невелика, то даже двойная часовая ставка оклада будет меньше одинарной часовой величины заработной платы, которая согласно ст. 129 ТК РФ включает помимо оклада (тарифной ставки, сдельной расценки) доплаты и надбавки компенсационного характера, стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты). Понятно, что если эффект будет именно таким, то цель компенсации работнику повышенных трудозатрат и сокращения времени отдыха не будет достигнута. Пользуясь размытостью нормы ТК РФ, работодатели зачастую так и поступали: на коэффициент 1,5 (2) умножали «голую» часовую ставку оклада (часовую тарифную ставку, сдельную расценку) и этим ограничивали начисления за сверхурочную работу. И их даже нельзя обвинить в недобросовестности и злоупотреблении, поскольку подобные разъяснения звучали и со стороны Роструда (см. подраздел 6 «Сверхурочная работа» раздела «Оплата труда в условиях, отклоняющихся от нормальных» Руководства по соблюдению обязательных требований трудового законодательства, утв. Приказом Роструда от 11.11.2022 № 253).
Конституционный Суд РФ несколько раз подчёркивал, что оплата сверхурочных часов должна быть выше нормального вознаграждения работника, но никаких чётких инструкций, как её определить, долгое время не давал (см. п. 3 Определения КС РФ от 08.12.2011 № 1622-О-О, п. 2.2 Определения КС РФ от 31.05.2022 № 1327-О, п. 4 Постановления КС РФ от 11.04.2019 № 17-П).
Принципиальные подвижки произошли с появлением Постановления КС РФ от 27.06.2023 № 35-П: в п. 2 документа отмечается, что положения части первой ст. 152 ТК РФ не соответствуют Конституции РФ в той мере, в какой они «по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой, допускают оплату сверхурочной работы, исходя из одной лишь составляющей части заработной платы работника, а именно из тарифной ставки или оклада (должностного оклада) без начисления компенсационных и стимулирующих выплат».
КС РФ дал задание законодателю устранить это противоречие и определил, что до внесения изменений в ст. 152 ТК РФ оплату сверхурочных нужно считать так: если заработная плата работника помимо тарифной ставки, сдельной расценки или оклада включает компенсационные и стимулирующие выплаты, то время, отработанное сверхурочно, оплачивается из расчёта полуторной (за первые два часа) либо двойной (за последующие часы) тарифной ставки, сдельной расценки или оклада с начислением всех компенсационных и стимулирующих выплат, предусмотренных системой оплаты труда, на ОДИНАРНУЮ тарифную ставку, сдельную расценку или оклад.
С какого именно момента работодателям следовало перейти на этот способ расчёта? В силу ст. 79, 87, 100 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» положение НПА, признанное КС РФ неконституционным, не применяется с момента провозглашения решения КС РФ. В данном случае Постановление КС РФ датировано 27.06.2023, следовательно, с этой даты и нужно было поменять подход к оплате сверхурочных. За те переработки, которые пришлись на период до 27.06.2023, перерасчёт оплаты сверхурочных работ производиться не должен и работники не могут на это претендовать. КС РФ прямо указал на это в п. 6.4 Постановления № 35-П. Если же работы имели место, начиная с 27.06.2023, но вы оплатили их постаринке, требуется сделать перерасчёт и произвести доплату работнику, включая компенсацию за задержку выплаты части зарплаты, предусмотренную ст. 236 ТК РФ.
Подчеркнём ещё один момент: законодатель (а временно – КС РФ) определяет только минимальные требования к оплате труда. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Если каким-то из этих документов у конкретного работодателя было заведено производить оплату сверхурочных в более высоком размере, нежели вменил КС РФ своим Постановлением № 35-П, то оглашение Постановления – не повод для одностороннего отказа работодателя от исполнения условий коллективных договоров, локальных нормативных актов и трудовых договоров.
Надо сказать, что в случае с нормами ст. 152 ТК РФ законодатель принял подачу от КС РФ и на удивление оперативно внёс правки в Кодекс.
Уже с 01.09.2024 (ст. 3 Федерального закона от 22.04.2024 № 91-ФЗ) ст. 152 ТК РФ зазвучит по-новому: «сверхурочная работа оплачивается, исходя из размера заработной платы, установленного в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включая компенсационные и стимулирующие выплаты, за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы – не менее чем в двойном размере».
Помните, что такое заработная плата? Мы уже обратили на это внимание, сославшись выше на ст. 129 ТК РФ. Она включает базу в виде оклада (тарифной ставки, сдельной расценки) и все предусмотренные системой платы труда данного работодателя компенсационные и стимулирующие выплаты. Т.е. при расчёте оплаты за часы, отработанные сверхурочно, нужно принять в расчёт и оклад, и доплаты, и надбавки, и премии, и компенсации, связанные с трудом. Исчислить, исходя из них всех, стоимость часа и затем уже полученный результат помножить на коэффициент 1,5 (2). Получается, что законодатель превзошёл требования КС РФ к оплате сверхурочных, оговорённые в Постановлении № 35-П. Ну и что же? КС РФ же указал, что его версия применяется только до внесения изменений в ТК РФ. Чтобы не ошибиться в применении новых требований, обратите внимание на следующее:
Если с 01.09.2024 нормы ваших ЛНА придут в противоречие с новыми нормами ст. 152 ТК РФ, ЛНА в этой части, естественно, не будут подлежать применению. Внутренние нормативные документы организации в иерархии НПА стоят в самом низу и не могут «переплюнуть» закон. Даже если работодатель не удосужится привести ЛНА в соответствие с новыми правилами Кодекса, руководствоваться он обязан законом.
Как это ни странно, но да.
В части первой ст. 152 ТК РФ предусмотрено, что по желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.
Как видим, инициатива в данном случае может исходить ТОЛЬКО от работника. Никакое давление со стороны работодателя недопустимо, так же как нельзя внедрить такой подход локальным актом организации, распоряжением руководителя, коллективным или трудовым договором. В противном случае сработает уже не желание работника, а в лучшем случае соглашение сторон трудовых отношений и принцип ТК РФ будет нарушен.
При наличии соответствующего волеизъявления сотрудника оплата за сверхурочную работу ему причитается одинарная, но дополнительные часы отдыха (когда бы он их ни использовал) в соответствующем месяце уменьшат норму рабочего времени. По общим правилам при подсчёте нормы рабочих часов за учётный период исключается время, в течение которого работник освобождался от исполнения трудовых обязанностей (см. Письма Роструда от 18.05.2011 № 1353-6-1, от 01.03.2010 № 550-6-1, разъяснения Роструда на https://онлайнинспекция.рф/questions/view/135308). Значит, в том месяце, когда работник решит использовать своё дополнительное время отдыха, он, несмотря на это, отработает всё причитающееся ему рабочее время полностью (его просто станет меньше) и заплатить ему должны за этот месяц полную зарплату (можем применить по аналогии, например, Письмо Роструда от 17.05.2022 № ПГ/10843-6-1).
и получайте новости первыми!